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　　游戲私人服務(wù)器犯法嗎？我是一個學(xué)生，對Minecraft(中譯：我的世界)對這款游戲相當(dāng)感興趣，于是架設(shè)了一個100人的小型服務(wù)器，和同學(xué)朋友以及網(wǎng)絡(luò)上的游戲愛好者一起玩耍，服務(wù)器全部由自己出錢，并不收任何費用，完全免費。

　　另外這個游戲是一款單機(jī)游戲，但提供聯(lián)機(jī)功能。

　　其服務(wù)端也是官方直接提供下載并教如何使用的， 并不是像傳奇私服那樣偷竊源代碼，損壞官方服務(wù)器利益;這個游戲由MOJANG開發(fā)，官方并未架設(shè)服務(wù)器，那么我在國內(nèi)架設(shè)這樣一個免費服務(wù)器和愛好者玩，屬于違規(guī)或者違法行為嗎?

　　感謝解答!

　　律師回復(fù)：

　　涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)的。追問：服務(wù)端是官方提供下載的(未提供源碼)

　　而且服務(wù)器官方有EULA(最終用戶協(xié)定)來限制服務(wù)器的收費項目

　　即使這樣也算侵犯知識產(chǎn)權(quán)嗎?

　　這個和傳奇私服不一樣，傳奇私服是竊取原代碼。

　　私自架設(shè)網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器從事“私服”活動是目前利用互聯(lián)網(wǎng)實施侵犯著作權(quán)犯罪的主要手段之一。本案通過司法裁判準(zhǔn)確界定了此類犯罪的性質(zhì)，同時結(jié)合能夠證實匯款方匯款性質(zhì)的系列證據(jù)，對被告人非法經(jīng)營數(shù)額作出準(zhǔn)確認(rèn)定，有效維護(hù)了網(wǎng)絡(luò)游戲作品權(quán)利人的著作權(quán)，規(guī)范了互聯(lián)網(wǎng)游戲經(jīng)營行為，有力打擊了此類犯罪行為。

　　案例

　　知識產(chǎn)權(quán)審判指導(dǎo).總第21輯(2013.1)|江蘇省高級人民法院|二審

　　趙學(xué)元、趙學(xué)保侵犯著作權(quán)罪案

　　一審：江蘇省連云港市中級人民法院(2011)連知刑字第9號刑事判決

　　袁滔(江蘇省高級人民法院法官)

　　【案情簡介】游戲私人服務(wù)器犯法嗎？

　　公訴機(jī)關(guān)：江蘇省連云港市人民檢察院。

　　被告人：趙學(xué)元。

　　被告人：趙學(xué)保。

　　一、一審審理查明

　　2009年2月，被告人趙學(xué)元以營利為目的，未經(jīng)《熱血傳奇》游戲中國運營商上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展有限公司許可，租用他人網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，私自架設(shè)“熱血傳奇”網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器端，用銀行卡綁定支付平臺，供網(wǎng)絡(luò)游戲玩家通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬、游戲點卡充值等方式付費。后趙學(xué)元幫其哥哥趙學(xué)保建立了私服游戲網(wǎng)站，2010年3月趙學(xué)保在無著作權(quán)人許可的情形下，私自運營他人享有著作權(quán)的《熱血傳奇》網(wǎng)絡(luò)游戲，并從中謀利。至案發(fā)，被告人趙學(xué)元運營私服游戲的非法經(jīng)營數(shù)額為592232.51元，趙學(xué)保非法經(jīng)營數(shù)額為116544.89元。

　　二、一審判理和結(jié)果

　　一審法院認(rèn)為，被告人趙學(xué)元、趙學(xué)保以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過網(wǎng)絡(luò)下載《熱血傳奇》游戲服務(wù)端程序，利用租來的服務(wù)器，在互聯(lián)網(wǎng)上運營他人享有著作權(quán)的《熱血傳奇》游戲并從中牟利，侵犯了他人著作權(quán)。被告人趙學(xué)元非法經(jīng)營數(shù)額為人民幣592232.51元，情節(jié)特別嚴(yán)重;被告人趙學(xué)保非法經(jīng)營數(shù)額為人民幣116544.89元，情節(jié)嚴(yán)重，其二人行為已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

　　被告人趙學(xué)保當(dāng)庭認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)，酌情予以從輕處罰。根據(jù)被告人趙學(xué)保的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，判處緩刑不致再危害社會，決定對被告人趙學(xué)保適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十七條第(一)項、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、第十一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第三條、第四條的規(guī)定，判決：(1)被告人趙學(xué)元犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣40萬元。(2)被告人趙學(xué)保犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣7萬元。高防服務(wù)器游戲服務(wù)器

　　三、上訴與答辯

　　上訴人趙學(xué)元的主要上訴理由：(1)原判決認(rèn)定其開始做私服的時間錯誤，其實際是從2010年9月租用服務(wù)器后才開始做私服;(2)原判決認(rèn)定其非法經(jīng)營數(shù)額有誤，其從2009年2月開始在網(wǎng)上做銷售美容美發(fā)產(chǎn)品生意，也是通過第三方支付平臺收取貨款，故不能將其通過第三方支付平臺收取的款項均認(rèn)定為非法經(jīng)營收入，其做私服的收入約有3萬元左右;(3)其系初犯，主觀惡性較輕，一審對其量刑過重;(4)其有檢舉他人犯罪事實的行為，請求二審法院予以查證。綜上，請求二審法院在查清事實的基礎(chǔ)上依法改判。

　　上訴人趙學(xué)元的辯護(hù)人提出的主要辯護(hù)意見為：趙學(xué)元有檢舉他人犯罪的立功表現(xiàn)，具有法定從輕、減輕的情節(jié);本案沒有查清趙學(xué)元做美容美發(fā)產(chǎn)品的金額，雖然趙學(xué)元自己認(rèn)罪，但對其非法經(jīng)營額未查清。游戲私人服務(wù)器犯法嗎？

　　江蘇省人民檢察院出庭檢察員發(fā)表的主要出庭意見為：(1)本案事實清楚，證據(jù)確實充分;(2)原審判決在趙學(xué)元、趙學(xué)保非法經(jīng)營數(shù)額的認(rèn)定上有誤，趙學(xué)元的非法經(jīng)營數(shù)額應(yīng)為629113.7元，趙學(xué)保的非法經(jīng)營數(shù)額應(yīng)為79663.7元;(3)關(guān)于趙學(xué)元檢舉的情況，現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)對被檢舉人立案偵查，并對其采取取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施，該案目前正在進(jìn)一步審理之中。綜上，一審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實充分，定性準(zhǔn)確，審判程序合法，但對趙學(xué)元、趙學(xué)保的非法經(jīng)營數(shù)額計算有誤，建議二審法院予以糾正，并結(jié)合趙學(xué)元檢舉的查處進(jìn)展情況，依法作出裁決。

　　四、二審審理查明

　　2009年2月，上訴人趙學(xué)元以營利為目的，未經(jīng)《熱血傳奇》游戲中國運營商上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展有限公司許可，租用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，私自架設(shè)《熱血傳奇》網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器端，用銀行卡綁定支付平臺，供網(wǎng)絡(luò)游戲玩家通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬、游戲點卡充值等方式付費。戶名為趙學(xué)保、卡號為6222021103001698019的工商銀行卡(以下簡稱8019工行卡)在2010年3月之前由上訴人趙學(xué)元使用。2009年2月至案發(fā)，上訴人趙學(xué)元運營私服游戲的非法經(jīng)營額為629113.70元，分別為：

　　漯河一五一七三網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(原名稱為漯河市極速網(wǎng)絡(luò)服務(wù)有限公司，以下簡稱漯河一五一七三公司)游戲點卡交易結(jié)算后匯入趙學(xué)元賬號為6222021103000514084的工商銀行卡(以下簡稱4084工行卡)的款項為347690.03元，其中2010年2月以前(含2月)匯入趙學(xué)保8019工行卡的款項為97257.53元;北京通融通信息技術(shù)有限公司(以下簡稱北京通融通公司)游戲交易結(jié)算后匯入趙學(xué)元4084工行卡的款項為105457.59元，匯入趙學(xué)元之妻趙學(xué)鳳賬號為6222021107002589507的工商銀行卡(以下簡稱9507工行卡)的款項為78708.55元。

　　2010年3月，原審被告人趙學(xué)保在其弟弟上訴人趙學(xué)元的幫助下建立了私服游戲網(wǎng)站，其在無著作權(quán)人許可的情況下，私自運營他人享有著作權(quán)的《熱血傳奇》網(wǎng)絡(luò)游戲，并從中謀利。2010年3月至案發(fā)，原審被告人趙學(xué)保運營游戲的非法經(jīng)營額為79663.70元，分別為：

　　2010年3月以后，漯河一五一七三公司游戲點卡交易結(jié)算后匯入趙學(xué)保8019工行卡的款項為48271.58元;北京通融通公司游戲交易結(jié)算后匯入趙學(xué)保8019工行卡的款項為21271.54元，匯入陳娟賬號為6222021107002589051的工商銀行卡(以下簡稱9051工行卡)的款項為10120.58元。游戲私人服務(wù)器犯法嗎？

　　關(guān)于上訴人趙學(xué)元及其辯護(hù)人提出的原判決認(rèn)定其做私服的時間不實的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，(1)證人漯河一五一七三公司員工郭瑞、胡珂、重慶炳卓公司副總經(jīng)理左毅的證言及漯河一五一七三公司與重慶炳卓公司簽訂的《15173全自動卡類交易協(xié)議》、漯河一五一七三公司出具的《說明》、工行無錫分行出具的趙學(xué)元的銀行卡明細(xì)等書證證實，漯河一五一七三公司是做游戲點卡交易結(jié)算的，公司沒有其他業(yè)務(wù)，漯河一五一七三公司于2009年2月向趙學(xué)元4084工行卡匯入款項。(2)證人趙學(xué)鳳、孫井浦證言證實趙學(xué)元從2009年春天后開始做私服游戲。(3)上訴人趙學(xué)元在取保候?qū)弿?qiáng)制措施之前的多次較為穩(wěn)定的供述證實，其是在2009年2月開始租用他人的虛擬主機(jī)做私服。據(jù)此，原判決認(rèn)定趙學(xué)元做私服的時間并無不當(dāng)。

　　關(guān)于上訴人趙學(xué)元及其辯護(hù)人提出的原判決對其非法經(jīng)營數(shù)額認(rèn)定錯誤，原判決認(rèn)定其非法經(jīng)營數(shù)額中包含了其做美容美發(fā)產(chǎn)品獲利的上訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，(1)通過漯河一五一七三公司支付給上訴人趙學(xué)元的相關(guān)款項系其做游戲點卡交易結(jié)算的收入，應(yīng)計入其非法經(jīng)營數(shù)額。(2)上訴人趙學(xué)元和原審被告人趙學(xué)保均是青島雷網(wǎng)公司的客戶，天空支付平臺系青島雷網(wǎng)公司和盤錦久網(wǎng)公司合作的業(yè)務(wù)，盤錦久網(wǎng)公司又與北京通融通公司簽有合作協(xié)議，游戲玩家把相關(guān)款項打到天空支付平臺后，先后通過青島雷網(wǎng)公司、盤錦久網(wǎng)公司轉(zhuǎn)至北京通融通公司，該公司對相關(guān)款項做結(jié)算后直接匯入上訴人趙學(xué)元及其指定的銀行卡賬戶和原審被告人趙學(xué)保及其指定的銀行卡賬戶。上述匯入上訴人趙學(xué)元、原審被告人趙學(xué)保銀行卡賬戶上的款項系做私服游戲的收入，無其他業(yè)務(wù)收入。

　　因此，上訴人趙學(xué)元通過天空支付平臺，從北京通融通公司所獲取的相關(guān)款項系其做私服游戲所得，應(yīng)計入其非法經(jīng)營數(shù)額。(3)上訴人趙學(xué)元及原審被告人趙學(xué)保的供述，證實趙學(xué)保8019工行卡在2010年3月之前由趙學(xué)元使用，因此，漯河一五一七三公司于2010年2月以前(含2月)匯入趙學(xué)保8019工行卡的相關(guān)款項亦為上訴人趙學(xué)元的非法經(jīng)營所得。綜上，上述非法經(jīng)營數(shù)額均系上訴人趙學(xué)元做私服游戲的非法所得。

　　關(guān)于上訴人趙學(xué)元及其辯護(hù)人提出的趙學(xué)元有檢舉他人犯罪事實，構(gòu)成立功的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，根據(jù)二審期間由檢察員調(diào)取的灌云縣公安局網(wǎng)絡(luò)警察大隊出具的《情況說明》，上訴人趙學(xué)元檢舉他人做私服代理的犯罪行為，經(jīng)查情況屬實，故其行為依法構(gòu)成立功，上訴人趙學(xué)元及其辯護(hù)人的該辯解及辯護(hù)意見與事實和法律相符，予以采納。

　　五、二審判理和結(jié)果

　　江蘇省高級人民法院認(rèn)為，上訴人趙學(xué)元、原審被告人趙學(xué)保以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其計算機(jī)軟件作品，上訴人趙學(xué)元非法經(jīng)營數(shù)額629113.70元，情節(jié)特別嚴(yán)重;原審被告人趙學(xué)保非法經(jīng)營數(shù)額79663.70元，情節(jié)嚴(yán)重，其二人行為均已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。上訴人趙學(xué)元在二審階段具有立功表現(xiàn)，依法可對其從輕處罰;

　　原審被告人趙學(xué)保一審認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)，可以對其適用緩刑。原審人民法院定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。出庭履行職務(wù)檢察員關(guān)于本案事實的認(rèn)定及定罪、量刑的意見與事實和法律相符，本院予以采納。

　　據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)、(三)項，《中華人民共和國刑法》第二百一十七條第(一)項、第五十二條、第五十三條、第六十八條、第七十二條、第七十三條第二、三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第三條、第四條，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，判決：

　　(1)維持江蘇省連云港市中級人民法院(2011)連知刑初字第0009號刑事判決第二項的判決部分，即：原審被告人趙學(xué)保犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣7萬元(緩刑考驗期限從判決確定之日起計算。罰金于本判決生效后15日內(nèi)繳納)。

　　(2)撤銷江蘇省連云港市中級人民法院(2011)連知刑初字第0009號刑事判決第一項對上訴人趙學(xué)元的判決部分，即上訴人(原審被告人)趙學(xué)元犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣40萬元;(3)上訴人(原審被告人)趙學(xué)元犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣40萬元(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年12月16日起至2014年3月22日止;罰金于本判決生效后15日內(nèi)繳納)。

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